黃光裕非法買賣外匯

A. 本案之「非法買賣外匯」行為能構成非法經營罪嗎

本案是什麼案？
這里一個案例，僅供參考。
【基本案情】公訴機關對被告單位某房地產開發有限公司（外商獨資企業）、被告人樊某、被告人張某犯非法經營罪提起公訴。
指控事實：被告單位某房地產開發有限公司於2004年10月注冊成立，注冊資本5000萬美元，2010年3月至2011年9月期間，該公司法定代表人樊某與被告人張某擅自在我國外匯管理局規定的交易場所以外，採用關境內樊某向張某指定的賬戶給付人民幣，關境外收取張某美元的方式，非法買賣外匯，累計為該公司兌換9650萬美元。
2011年1月，被告單位某房地產開發有限公司為將其借入的1150萬元美元兌換成人民幣，該公司法定代表人樊某與被告人張某擅自在我國外匯管理局規定的交易場所以外，採用關境外樊旭洪向張某指定的賬戶給付美元，關境內收取張某人民幣的方式，為該公司兌換1150萬美元。
公訴機關認為，被告單位某房地產開發有限公司在國家規定的交易場所以外非法買賣外匯，擾亂市場秩序，情節特別嚴重，被告人樊某作為該公司的法定代表人直接參與並組織實施非法買賣外匯的行為，系單位直接負責的主管人員，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十五條、第三百二十一條之規定，應以非法經營罪追究其刑事責任，提請人民法院定罪處罰。
筆者接受委託後，與被告單位進行了詳盡的溝通，認真的查閱了卷宗，卷宗證據證明：被告單位房地產公司、被告人樊某兌換美元的犯罪目的，是應政府要求，完成政府招商引進外資任務。其中兌換的9650萬美元全部自用於被告單位房地產公司增資注冊。1150萬美元兌換成人民幣由被告單位房地產公司自行使用了。數次兌換過程中沒有獲利的情況存在,數次兌換外匯過程中因匯率差價和向同案被告人張某支付手續費等因素，損失人民幣兩千餘萬元。
在全面研究實踐審判的同類案例後，提出1.被告單位非法買賣外匯的行為不是市場經營行為；2. 被告單位非法買賣外匯的行為不具有營利的犯罪目的的辯護觀點，確立無罪辯護的方向。
法院經審理認為被告單位某房地產開發有限公司、被告人樊某、張某在國家規定的交易場所以外非法買賣外匯，擾亂市場秩序，情節特別嚴重，其行為均已構成非法經營罪。公訴機關指控非法經營罪的罪名及犯罪事實成立，做出被告單位某地產開發有限公司犯非法經營罪，判處罰金入民幣一百萬元；被告人樊某犯非法經營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，並處罰金人民幣一百萬元；被告人張某犯非法經營罪，判處有期徒刑二年六個月，並處罰金人民幣六百萬元的判決。
被告單位被告單位某房地產開發有限公司及其法定代表人被告人樊某接受判決，放棄上訴的同時，對筆者的辯護工作表示十分滿意，但筆者對法院判決的觀點不能苟同。
筆者從本罪以下幾個方面對本案進行剖析：
一、「經營」是指市場經濟領域中市場交易活動，即市場主體以營利為目的，從事某項能夠為自己帶來利益的活動。其表現形式以客觀行為來體現，即「經營行為」，具有鮮明的市場性和營利性特點。
非法經營罪，是指違反國家規定，具有法定的非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的行為。本罪客觀方面表現為具體的「經營行為」，主觀方面則由故意構成，並且實現謀取非法利潤的結果，即非法營利的目的。
由此以「非法買賣外匯」行為構成的非法經營罪中的「買賣外匯」必須是一種經營行為。在刑法領域有觀點認為，非法買賣外匯型非法經營罪犯罪判斷點主要在於是否存在非法買賣外匯行為，至於這種行為是否屬於經營行為，並不重要。這種觀點是教條的。《刑法》條文及相關解釋對「買賣」沒有做出准確法律定義，在刑法層面本罪中對「買賣」的文義解釋，應是指交易活動，其本質特徵是買進賣出的經營行為。所以，非法經營罪中「買賣外匯」的行為應當是一種經營行為。
「經營行為」的結果是以經營活動創造價值，獲取利益，實現營利的目的。行為人沒有營利的目的，是不會進行經營活動的，營利目的是經營行為重要的組成部分，因此，沒有營利目的的行為根本不可能是經營行為。
二、非法買賣外匯」行為構成非法經營罪的法律規定
1996年1月29日國務院頒布的《外匯管理條例》第45條規定：「私自買賣外匯、變相買賣外匯、倒買倒賣外匯或者非法介紹買賣外匯數額較大的，由外匯管理機關給予警告，沒收違法所得，處違法金額30%以下的罰款；情節嚴重的，處違法金額30%以上等值以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。」《外匯管理條例》將私自買賣外匯、變相買賣外匯、倒買倒賣外匯和非法介紹買賣外匯這四種行為規定為行政違法行為。雖然《外匯管理條例》規定，構成犯罪的依法追究刑事責任，但並沒有明確規定定罪處罰的具體根據，只是一種提示性的規定，不能成為定罪量刑的法律根據。
1998年8月28日最高人民法院頒布了《關於審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第3條規定：「在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯，擾亂金融市場秩序，具有下列情形之一的，按照刑法第225條第（三）項（現為第（四）項）的規定定罪處罰：（一）非法買賣外匯20萬美元以上的；（二）違法所得5萬元人民幣以上的。」這是首次將非法買賣外匯行為以司法解釋的形式規定為犯罪，按非法經營罪定罪量刑。
1998年12月29日全國人大常委會頒布了《關於懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》（以下簡稱《決定》），其中第4條規定：「在國家規定的交易場所以外非法買賣外匯，擾亂市場秩序，情節嚴重的，依照刑法第225條的規定定罪處罰。單位犯前款罪的，依照刑法第231條的規定處罰。」《決定》的這一規定是在立法上對前述司法解釋的確認，並明確了單位構成犯罪主體。
筆者注意到，從前述《條例》、《解釋》和《決定》規定的內容相對照看，非法經營罪所規定的「非法買賣外匯」中的「買賣」應理解為是低價買入外匯、高價賣出外匯，實現在有買有賣的過程中牟取非法利益目的的一種外匯經營行為。筆者認為，對外匯單純「買」和「賣」的行為，要根據「買」和「賣」的目的來判斷其行為性質。如果行為人以出賣營利的目的購買外匯，則符合了「非法買賣外匯」行為的法律規定，構成非法經營罪。如果行為人不是以營利為目的，而是出於自用目的單純購買或賣出外匯，則不構成非法經營罪。對於自用的目的針對單位主體一般是用於生產、經營的使用。有觀點認為，這也是營利目的。筆者認為，營利的目應該是通過買賣外匯行為本身來獲取利益，即指買賣外匯行為的直接目的，不能做出將外匯用於生產、經營活動認定為以營利為目的的擴大解釋。
結合本文案例，被告單位某房地產開發有限公司以完成政府招商引資任務為目的，在我國外匯管理局規定的交易場所外，採用關境內給付人民幣，關境外收取美元的方式，非法買賣外匯，累計兌換9650萬美元用於公司增加註冊資本的行為和將公司借入的1150萬美元在我國外匯管理局規定的交易場所以外，採用關境外給付美元，關境內收取人民幣用於公司生產、經營的行為，形式上侵犯的法益是國家對外匯的管理制度，但被告單位的主觀目的是完成政府招商引資任務和自用，客觀上購入9650萬美元和賣出1150萬美元的兩次行為是彼此獨立，沒有關聯性，只是單純的購入和賣出的行為，沒有對外匯有賣又買的交易活動，不具有經營行為的性質特徵，不是經營行為，只是兌換行為。兩次兌換獲得的美元和人民幣全部用於單位注冊資本增資和生產經營使用。兌換外匯的行為不但沒有實現獲利結果的發生，相反，因匯率差價和向同案被告人張某支付手續費等因素，損失人民幣兩千餘萬元。故此筆者認為按照法律規定，被告單位的行為不構成非法經營罪。
三、實踐審判層面
近幾年來，司法審判實踐中，對非法經營罪定罪具有重大指導意義的審判案例是黃光裕案和劉漢案。
2008年，黃光裕被公訴機關指控於2007年為歸還賭債，將人民幣8億元直接或通過北京某有限公司轉入深圳市某實業有限公司等單位，通過鄭某等人私自兌購並在香港得到港幣8.22 億余元(摺合美元1.05億余元)。對於上述行為，一審判決認定黃光裕構成非法經營罪，雖經上訴，二審判決還是維持原判。
2013年，劉漢被公訴機關指控於2001至2010年，為歸還境外賭債，通過漢龍集團及其控制的相關公司，將資金轉入另案處理的范某控制的公司賬戶，范某後通過地下錢庄將5億多元人民幣兌換成港幣為劉漢還債。對於上述行為，一審判決認定劉漢構成非法經營罪。後經上訴，2014年湖北省高級法院對被告人劉漢涉黑、故意殺人等犯罪案件做出的二審刑事判決中，撤銷了一審判決中關於被告人劉漢私自兌換港幣用於償還賭債行為構成非法經營罪的認定，撤銷理由是：「被告人劉漢私自兌換港幣用於償還賭債的行為，客觀上是買賣外匯的自用行為，不屬於經營行為；主觀上沒有營利的目的」 2015年最高法院對該案死刑復核的刑事裁定書中，對湖北省高級法院的二審刑事判決中定罪量刑部分予以核准。
以上兩個案例所涉及的非法買賣外匯犯罪的客觀行為方式是相同的，都是採用在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯的方式，個人使用歸還賭債。得到的卻是前者有罪而後者無罪的兩種截然相反的判決結果，原因是有罪判決沒有考慮被告人主觀上是否具有營利目的，客觀上是否實施了買賣外匯的經營行為。在黃光裕案的一審和二審判決書中可以看到，判決認定：「被告人黃光裕違反國家外匯管理制度，在國家規定的交易場所以外非法買賣外匯，破壞國家金融管理法規，擾亂金融市場秩序，其行為已構成非法經營罪，且數額特別巨大，情節特別嚴重。」 判決只是以非法買賣外匯行為作為認定非法經營罪的根據，兩級法院主要評判的是這種以人民幣償付外匯賭債的行為是否屬於買賣外匯，並沒有對被告人主觀上是否具有營利目的，客觀上這種行為是否是經營行為進行評判。而在劉漢案中，雖然辯護人在一審訴訟過程中提出以人民幣償付外匯賭債，只是一種支付行為，並沒有營利的辯護觀點。但一審判決並沒有採納辯護人的意見，而同樣也是徑直以買賣外匯行為認定為非法經營罪。但是，劉漢案的二審判決以劉漢主觀上沒有營利目的為由改判非法經營罪不能成立。從刑法理論上來說，劉漢案的二審判決對於刑法的理解是准確的，值得肯定。同時也得到了最高人民法院的復核確認，在我國司法審判實踐已經逐步推行案例指導制度的今天，是對此種犯罪的審判實踐具有指導意義的。

筆者認為，本人代理的這起案件中，被告單位主觀上不具有營利的犯罪目的，客觀上買賣外匯行為本身不具有經營性質，買賣外匯行為實現的結果是單位生產經營的合法自用，且沒有營利結果客觀存在的狀況下，審理法院做出的有罪判決，不符合刑法理論和最高人民法院對此種犯罪審判的指導精神，應當予以糾正。(本文作者系遼寧同格律師事務所高級合夥人）

B. 網路炒外匯違法嗎，網路炒外匯違法嗎資訊

謂炒外匯，一般是指外匯保證金交易和實盤交易。即投資者以銀行或經紀商提供的服務進行外匯交易。

目前國內投資者投資外匯的渠道主要是兩種，一種是通過國內銀行開設的外匯實盤進行交易，另一種是通過國外交易商（在國內的代理機構）直接在國外開戶，進行外匯保證金業務。外匯保證金交易與外匯實盤交易的最大區別在於，外匯保證金交易採取保證金的形式，利用杠桿原理以小博大。而本文重點討論的，就是居民通過個人登錄或網路代理商平台登錄國外的交易商平台，進行外匯保證金交易是否構成非法買賣外匯型非法經營罪或者構成相關違法行為？

國內居民炒外匯是否構成非法買賣外匯型非法經營罪？不構成

此前有觀點認為，在我國買賣外匯必須在指定的銀行或相關機構進行，而炒外匯很明顯是一種通過買賣外匯，倒賣外匯，進行投機的行為，而且是典型的以營利為目的進行倒賣，因此此種行為構成非法在規定場所外進行外匯交易，只要買賣數額超過20萬美元或者盈利超過5萬人民幣，就構成非法經營罪。

比較著名的案例就是黃光裕被判內幕交易和非法經營等罪案，法院認定，黃光裕為了償還在澳門的賭債，通過地下錢庄以人民幣兌換港幣支付給澳門的賭場，數額過億，法院認為此種行為屬於在指定場所外買賣外匯，因此構成非法經營罪。

但是首先，非法買賣外匯型非法經營罪，所侵犯的客體是我國的外匯管理制度。我國司法機關之所以將黃光裕等人的行為認定為非法經營罪，就是認為此種通過地下錢庄購買外匯的行為侵害了我國現有的外匯管理制度，屬於典型的變現非法場外交易外匯。

C. 榮智健的被調查

中信泰富在2009年1月2日晚間披露17名董事正接受香港證監會的調查。這是繼2008年10月22日香港證監會宣布介入調查中信泰富事務以來，上市公司首度披露被調查對象。中信泰富指出,公司董事榮智健、榮明傑、范鴻齡、常振明等17人正因該公司事務接受證監會的調查。
涉及信息披露問題
中信泰富在2008年10月21日公告外匯衍生產品爆出百億虧損,隨後股價持續下滑,但在此之前市場沽單已經增多。香港媒體指出中信泰富董事會在2008年9月份即已知悉衍生產品出現虧損，香港市場有指責其拖延公告重大事項的嫌疑。
香港證監會在其監管方式和對象的說明中,與中信泰富現時情況一致的監管內容是，「就上市公司涉嫌進行損害股東利益或有欺詐成分的交易或向公眾提供虛假或具誤導性資料的行為進行查詢。」
此前有分析師指出,由於虧損發生和消息披露有一定的時間差距,港證監會的調查或集中於這一點上。
中信泰富在1月2日收盤後披露榮智健等17人接受調查，1月2日，中信泰富股價大幅飆升，收報10.20港元，漲幅達到21.72%，成交量也創下一個月來的新高，達到4.29億港元。
遭調查人數仍不清楚
實際受到調查的中信泰富員工人數仍不清楚，因為此次披露是應2009年開始執行的香港交易所上市規則13.51（B）條款作出的。
該規則要求董事在任期間，如某些資料有變，上市公司必須通知交易所，並公布有關董事最新資料。僅憑這一公告尚無法知悉榮智健之女前財務主管榮明方，以及已解僱的前財務董事和財務總監是否在調查之列。
這一事件已經影響到在其他公司任董事的人。中信泰富董事常振明也是中信銀行董事,因此中信銀行同期發表董事接受調查的公告,但稱該事項無關中信銀行。
2009年4月7日，香港警務處商業罪案調查科搜查中信泰富的公司總部，調查公司在2008年投資外匯巨虧的事件。而在2009年4月8日，榮智健宣布辭職。
2014年9月11日，香港證監會發布公告稱，已經對中國中信股份有限公司（中信股份，00267.HK）以及包括前董事局主席榮智健在內的五名前董事展開法律程序和研訊程序。在2008年中信泰富（中信股份整體上市前公司）的外匯投資巨虧事件中，中信泰富及榮智健、董事總經理范鴻齡、副董事總經理張立憲和李松興及執行董事周志賢等五名前董事被認定披露虛假或者具有誤導性的財務狀況資料，需要賠償4500名投資者損失。香港證券界人士估計，賠償金額可能超過10億港元。受此影響，9月12日，中信股份早盤大跌逾4% 。 浮虧一度高達147億港元
2008年10月20日，中信泰富發布公告稱，為了減低西澳大利亞鐵礦項目面對的貨幣風險，曾簽訂若干杠桿式外匯交易合約。2008年9月7日以來，中信泰富覺察到合約的潛在風險，公司
終止了部分當時仍生效的杠桿式外匯合約，虧損6.27億港元。公司又買賣了一些遠期澳元以調控澳元之風險，再虧損1.29億港元。加上其他一系列交易，截至2008年10月17日，中信泰富已變現的虧損為8.077億港元。與此同時，中信泰富手上還有一部分仍生效的杠桿式外匯合約。截至2008年10月17日，按公允價值計算虧損為147億港元。公告發布後，中信泰富股價一度暴跌七成,市值損失也超過200億港元。
隨後，其母公司中信集團伸出援手，向中信泰富注入15億美元後，中信泰富最終的虧損額定格在91.55億港元。 日前美國福布斯雜志推出了全球富豪資產縮水榜，全球排名前十的富豪資產損失一共達到1500億美元。按照損失的幅度來計算，來自中國的兩位富豪榮智健和黃光裕榜上有名。
其中，中信泰富因為在2008年10月份出現外匯衍生產品百億巨虧，榮智健的資產從2008年的30億美元跌到7.5億美元，損失高達75%。

D. 「非法買賣外匯」行為能構成非法經營罪嗎

非法買賣外匯行為能夠構成非法經營罪。

其他嚴重擾亂市場經濟秩序的非法經營行為。

①非法買賣外匯。

②非法經營出版物。

③非法經營電信業務。

④在生產、銷售的飼料中添加鹽酸克倫特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的物品。

⑤擅自設立互聯網上網服務營業場所（即網吧）或者擅自從事互聯網上網服務經營活動。

⑥非法經營彩票。

根據最高人民檢察院、公安部《關於經濟犯罪案件追訴標準的規定》的有關規定，對非法經營案，符合下列情形之一的，應當追訴：

第二條、非法經營外匯，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：

（1）在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯，數額在20萬美元以上的，或者違法所得數額在5萬元人民幣以上的；

（2）公司、企業或者其他單位違反有關外貿代理業務規定，採用非法手段，或者明知是偽造、變造的憑證、商業單據，為他人向外匯指定銀行騙購外匯數額，在500萬美元以上的，或者違法所得數額在50萬元人民幣以上的；

（3）居間介紹騙購外匯數額在100萬美元以上或者違法所得數額在10萬元人民幣以上的。

(4)黃光裕非法買賣外匯擴展閱讀：

《刑法》第二百二十五條違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，並處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：

（一）未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批准文件的；

（三）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

E. 投機倒把什麼意思出處是哪裡

【出處】：浩然《艷陽天》第47章：「投機倒把是不符合政策條文的事情，彎彎繞那傢伙能幹這樣傻事？」
【釋義】：投機：利用時機鑽空子。利用時機，以囤積居奇、買空賣空、摻雜作假、操縱物價等手段牟取暴利。
【讀音】：tou jī dǎo bǎ
【近義詞】：投機取巧
【反義詞】：生財有道
【例句】：
1.論我國刑法中投機倒把罪的分解。
2.他因投機倒把而傾家盪產。
3.他的公司被他做冒險的投機倒把生意搞垮了。
4.許多人相信油價上漲如此之高更多是因為投機倒把，不是市場機制所致
5.管市場個體經濟企業預算廣告合同打擊投機倒把。
6.正常來說，投機倒把是通過增加庫存量來推動商品價格增長。
7.可以通過投資交易所買賣基金（etfs）來做多「農業股」，但這意味著食物價格的投機倒把。
8.而那頂「投機倒把」的帽子成為她今生永遠無法癒合的傷痕。
9.比如早年黃光裕大哥黃俊欽便因為倒賣電器產品，被呼和浩特警方以投機倒把查扣。
10.那時候，中國各地之間、城市之間的很多商品價格並不一致，所以出現了「倒爺」，這些人被批評為「二道販子」，搞長途販運，搞投機倒把，賺取差價。
11.最初的聲明將表達的非常清楚，不會有任何敵意的企圖，但是那些基於投機倒把的人會激發恐懼，但是將很難奏效。
12.企業事業單位、機關、團體或者個人非法倒買倒賣外匯牟利，情節嚴重的，按照投機倒把罪處罰。
13.去年十月，在一場反犯罪活動的 *** 中，縣糧食局和工商局控告販糧運糧商江毛全(音)投機倒把罪。
14.推動去年原油價格一路飆升至147.27美元的原因有很多，從地緣政治到受金融市場拖累的美元疲軟走勢，以及石油貿易中的投機倒把之輩，總之原因是多方面的。
15.當美國存在著很多企業都掙扎在溫飽線上，工人們紛紛下崗的經濟問題時，而中國經濟卻相反：央企銀行的過多貸款，導致經濟發展過快，引起通貨膨脹和投機倒把。
16.但是沒有詳細的說明，而官方報紙--中國證券報引用不明身份官員的話說，官方正在考慮採取價格限制，對玉米、棉花和其他產品進行補貼，並加大對囤積和投機倒把行為的打擊。
17.在這備受爭議的時期，香港 *** 打破了 *** 不幹預金融領域的傳統，並且採取了有效措施阻止了問題的根源劇烈的投機倒把。
18.我們同商業金融的壟斷勢力、投機倒把分子、不顧後果的銀行作業、階級敵對、派系傾軋、發戰爭財行為進行了斗爭，它們是和平的宿敵。